本书立足中国刑事法治建设的现实语境与本土实践,以“问题意识”为核心导向,系统梳理、深度回应当代中国刑法理论与实践中的关键命题,构建起兼具理论深度、实践关怀与时代属性的刑法研究体系。全书共分为五大逻辑递进的核心部分,全面覆盖刑事立法、刑法总论、刑法分论、实证研究、前沿领域五大维度。第一部分为刑事立法的理论基础,第二部分为刑法总论的理论构造,第三部分为刑法分论的理论视野,第四部分为刑法理论的实证检验,第五部分为刑法理论的现代挑战。
全书始终扎根中国法治实践,以解决中国刑法领域的真实问题为出发点与落脚点,兼具理论严谨性、实践针对性与时代前瞻性。本书不仅为中国刑事立法的科学化、体系化发展提供了坚实的理论指引,而且为刑事司法实践提供了精准的理论参考与适用指引,是一部系统研究中国刑法本土问题的学术专著。
江溯,北京大学法学院长聘副教授/研究员,博士生导师,兼任北京大学实证法务研究所主任、北京大学刑事法研究中心主任、北京大学法律人工智能实验室/研究中心副主任、《刑事法评论》主编、中国刑法学研究会理事,国际刑法学会中国分会常务理事,中国犯罪学会信息犯罪防控专业委员会副主任委员、粤港澳大湾区犯罪防控专业委员会副主任委员及比较犯罪学专业委员会副主任委员,中国案例法学研究会理事、副秘书长,中国网络与信息法学会理事、最高人民检察院网络犯罪研究中心特邀研究员。曾经担任美国加州大学伯克利分校法学院访问学者,德国维尔茨堡大学法学院、奥格斯堡大学法学院、马丁路德-哈勒大学法学院、慕尼黑大学法学院、芬兰赫尔辛基大学法学院、葡萄牙里斯本大学法学院客座教授。主要研究领域为刑法教义学、刑法实证研究、比较刑法学、刑罚社会学、网络刑法学及人工智能法学,发表中文、英文、德文论文九十余篇,专著四部,主编五部,翻译论文/著作十余篇/部,担任德国《整体刑法学杂志》国际咨询委员会委员。
目录
导言 刑法理论的中国图景
一、面向立法的理论与面向司法的理论
二、基于教义的理论与基于实证的理论
三、回应当下的理论与面向未来的理论
四、刑法理论的未来展望
第一编 刑事立法的理论基础
第一章 刑法“再法典化”的黄金比例
一、法典化的两种观察样本
(一)《德国刑法典》的编纂理念
(二)《美国模范刑法典》的编纂理念
二、我国刑法“再法典化”的路径选择
(一)刑法“再法典化”的动因
(二)刑法教义学与刑法典的关系
(三)司法实践与刑法典的关系
三、我国刑法“再法典化”的三条编纂方法
(一)条文编纂应当确保立法原意的可见性
(二)条文制定应当推动共识进入刑法典
(三)条文设计应当增强司法实践的可操作性
四、结语
第二章 犯罪化的体系化尝试
一、问题的提出
二、犯罪化的正当性检验
(一)法益理论的立法批判功能?
(二)损害原则的缘起与不足
(三)“严重的社会危害性”原则之提倡
三、犯罪化的必要性检验
(一)必要性检验层的理论根基
(二)必要性检验层的应用
(三)其他手段可干预的三个时点
(四)必要性检验层的两个维度
四、犯罪化的相称性审查
(一)犯罪化的禁止成本
(二)犯罪化的执行成本
(三)犯罪化给被害人造成的负担
五、犯罪化的事后评估
(一)犯罪化事后评估的必要性
(二)犯罪化事后评估的内容
六、结语
第二编 刑法总论的理论构造
第三章 刑法教义学的现状与展望
一、刑法的知识转型
(一)犯罪论体系的变迁
(二)学派之争的兴起
(三)教义学的精细化
二、刑法方法论的自觉
(一)刑法方法论的三个层面
(二)作为方法论条款的罪刑法定原则
(三)刑法教义学方法论的内容
三、刑法解释论的创新
(一)风险社会的刑法
(二)罪量的体系性地位
(三)被害人教义学
(四)缓和的结果归属
(五)财产性利益的占有
(六)事后行为对犯罪成立的影响
四、刑法自主知识体系的兴起
(一)刑法自主知识体系的背景
(二)刑法自主知识体系的内涵
(三)建构中国刑法自主知识体系的途径
五、结语
第四章 罪刑法定原则的现代挑战
一、现代社会的特征与刑事立法的回应
(一)行政国家的勃兴与法定犯时代的到来
(二)网络社会的发轫与网络刑法的发展
(三)风险社会的诞生与刑法的预防转向
二、罪刑法定原则的立法挑战
(一)潜在的过度犯罪化趋势
(二)明确性原则的弱化倾向
三、罪刑法定原则的司法挑战
(一)兜底条款的扩张适用与口袋罪化
(二)类推和扩张解释的界限模糊
四、回应罪刑法定原则的现代挑战
(一)立法对罪刑法定原则的坚守
(二)司法对罪刑法定原则的捍卫
五、结语
第五章 功能主义刑法体系的中国命运
一、问题的提出
二、功能主义刑法体系的本土叙事
(一)功能主义刑法体系的本土建构
(二)功能主义刑法体系的本土特征
三、本土功能主义刑法体系的批判
(一)系统功能主义方法的固有危险
(二)裁判的刑事政策化与刑法体系的自主性危机
(三)应罚性判断的阶层结构不适用于需罚性判断
四、刑法体系与刑事政策的协作模式
(一)功能主义方法的运用范围
(二)个人功能主义的刑法体系
(三)系统功能主义的量刑体系
五、结语
第六章 因果流程偏离与结果归责
一、因果流程偏离的结果归责方案
(一)错误论方案
(二)纯粹客观归责方案
(三)纯粹主观归责方案
(四)折中归责方案
二、客观归责与主观归责的再平衡
(一)单一结果归责方案的反思
(二)折中归责方案的反思与选择
三、因果流程偏离中的结果归责
四、结语
第七章 犯罪故意的体系性地位
一、故意的体系性地位的历史变迁
(一)古典犯罪论时期:零星批判
(二)目的论的犯罪论时期:分道扬镳
(三)后目的论时期:反思扬弃
(四)小结
二、故意作为主观构成要件
(一)故意作为构成要件的不法论基础
(二)故意作为构成要件的实定法根据
(三)小结
三、罪责故意的含义与功能
四、故意与违法性认识(不法意识)的关系
五、结语
第八章 规范性构成要件要素的故意及错误
一、问题的提出
二、犯罪故意的构造与错误理论
三、对“枪支”的认识及其错误
(一)“枪支”作为规范性构成要件要素
(二)外行领域平行判断标准
(三)小结
四、对“违反枪支管理规定”的认识及其错误
五、结语
第九章 正当防卫中的退避义务
一、问题的提出
二、退避义务的类型划分
三、侵害回避义务
(一)义务根据
(二)具体适用
四、侵害接受义务
(一)义务根据
(二)具体适用
五、狭义退避义务
(一)义务根据
(二)具体适用
六、结语
第十章 功能罪责论的理性反思
一、导言
二、功能罪责论的生成
(一)功能罪责概念前史
(二)功能罪责概念分支
三、功能罪责论的批判
(一)逻辑批判
(二)方法论批判
(三)正当性批判
(四)功能批判
四、功能罪责论的未来
(一)放弃罪责原则?
(二)罪责理论的未来方向
五、结语
第三编 刑法分论的理论视野
第十一章 财产犯罪的保护法益
一、财产犯罪保护法益的两种视角
(一)第一种视角:所有权说、本权说、占有说与中间说
(二)第二种视角:法律财产说、经济财产说与法律—经济财产说
二、违禁品作为财产犯罪的对象?
三、所有人擅自取回他人合法占有的本人财产与财产犯罪
(一)所有人擅自取回由公权力机关依法查封、扣押的财产
(二)所有人擅自取回他人基于质押、抵押、留置等合法占有的财产
四、不法原因给付与财产犯罪
(一)不法原因给付与侵占罪
(二)不法原因给付与诈骗罪
(三)不法原因给付与抢劫罪
五、权利行使与财产犯罪
六、结语
第十二章 民事欺诈与刑事诈骗的关系
一、“互斥论”的既存困境
(一)“互斥论”的立场设定
(二)“互斥论”的方法困境
(三)“互斥论”的具体质疑
二、民事欺诈与刑事诈骗的并行视角
(一)基于犯罪审查的论证
(二)基于民刑交叉的论证
三、民事欺诈与刑事诈骗“并行论”的具体展开
(一)欺骗行为
(二)错误认识
(三)财产损失
(四)非法占有目的
四、结语
第十三章 背信损害上市公司利益罪的理论思考
一、作为财产犯罪的“背信罪”解释方向之反思
(一)作为财产犯罪的背信犯罪
(二)财产犯罪模式下的背信损害上市公司利益罪之反思
二、作为经济犯罪的“背信罪”解释方向之证立
(一)作为经济犯罪的背信犯罪
(二)经济犯罪模式下的背信损害上市公司利益罪之证成
三、背信损害上市公司利益罪中的规范构造
(一)“违反忠实义务”的认定
(二)“致使上市公司利益遭受重大损失”的认定
(三)图利加害目的的要否
四、结语
第十四章 帮助信息网络犯罪活动罪的性质
一、现有理论的缺陷
(一)帮助行为正犯化说
(二)量刑规则说
(三)从犯主犯化说
(四)累积犯说
(五)不作为处罚说
(六)小结
二、网络帮助行为的类型划分与独立化解释新思路
(一)网络帮助行为的类型划分
(二)打破解释困境:非共犯的独立化解释之思路
三、非帮助犯之网络帮助行为的种类细分
(一)“漠不关心”的分离射线型
(二)“心照不宣”的链条型
(三)两种行为样态的区别
四、非帮助犯之网络帮助行为的刑事可罚性
(一)“漠不关心”的分离射线型之刑事可罚性
(二)“心照不宣”的链条型网络帮助行为之刑事可罚性
(三)刑事可罚性小结与侧重点比较
(四)比较法借鉴与本罪“明知”的新解
五、结语
第十五章 商业机会型受贿的刑法边界
一、商业机会型受贿的行为特征与类型
(一)商业机会型受贿中的行为构造二重性
(二)商业机会型受贿中解释命题与处罚命题
(三)商业机会型受贿的类型化区分
二、商业机会型受贿与对“他人财物”的解释
(一)对“他人财物”的扩张解释及限度
(二)对“他人财物”的体系解释的误区与匡正
三、市场风险异常型商业机会型受贿的认定
(一)商业机会与受贿犯罪的对价关系
(二)市场风险异常的判断标准
(三)市场风险异常型商业机会型受贿的数额认定
四、经营行为异常型商业机会型受贿的认定
(一)商业机会与贿赂犯罪的构造
(二)经营行为异常型商业机会型受贿的特征认定
(三)经营异常型商业机会型受贿的数额认定
五、结语
第十六章 代持型受贿的既未遂标准
一、问题的提出
二、代持型受贿的既未遂争议
三、“相对控制说”之坚持
(一)理论基础:“权钱交易”过程中的保护法益
(二)观点评析:从职务行为的不可收买性出发
四、“积极支配说”之提倡
(一)理论基础:对财产的双重支配
(二)具体展开:以积极支配为核心
五、“积极支配说”之适用
(一)现金代持
(二)银行卡代持
(三)房屋代持
(四)股权代持
六、结语
第四编 刑法理论的实证检验
第十七章 防卫限度判断规则的体系化展开
一、问题意识与研究思路
二、司法认定的主要问题与司法解释的解决程度
(一)司法认定防卫过当的主要类型
(二)实践中的主要问题与司法解释的解决程度
三、已有理论对实践问题解决的程度与改善方向
(一)理论概述
(二)理论解决实践问题的程度与不足
(三)理论改善方向
四、防卫限度判断规则体系化阐述
(一)防卫限度的立场与标准:必需说
(二)防卫限度判断的步骤、因素、载体与规则
五、防卫限度判断规则体系的适用检验
(一)于欢故意伤害案
(二)陈某正当防卫案
(三)朱凤山故意伤害(防卫过当)案
六、结语
第十八章 不作为故意杀人罪的司法认定
一、问题之所在
二、数据来源与分析方法
(一)判决书来源
(二)研究方法
(三)变量设置
三、单因素与定罪的相关性分析:通过卡方检验
(一)交叉分析
(二)单因素与定罪的卡方检验
四、综合因素与定罪的二元Logistic回归分析
(一)回归方程的拟合优度检验
(二)回归系数解读
(三)回归方程对样本的预测与预测值
五、认定为故意杀人罪的裁判推理与理论的契合关系分析
(一)认定为故意杀人罪的裁判推理类型
(二)裁判推理与理论契合关系分析
六、结语
第十九章 以危险方法危害公共安全罪的认定规则
一、问题意识与研究设计
(一)问题意识
(二)研究设计
二、定罪影响因素的回归分析
(一)数据与模型设计
(二)定罪影响因素与定罪机制
三、核心争议司法认定与理论契合关系分析
(一)“公共”的含义
(二)单纯财产安全是否属于公共安全
(三)“其他危险方法”的内容与判断
四、结合回归分析、实践与理论契合关系分析的讨论
(一)司法裁判规则及其立场
(二)裁判规则的改进与类型化
五、结语
第五编 刑法理论的现代挑战
第二十章 网络刑法学自主知识体系的构建
一、网络刑法学自主知识体系的背景
(一)网络犯罪的显著特征
(二)网络犯罪刑事政策的特色
(三)网络犯罪罪名体系的特色
(四)网络刑法学的弱依附性
二、网络刑法学自主知识体系的探索
(一)网络刑法学学科体系的形成
(二)网络刑法学学术体系的尝试
(三)网络刑法学话语体系的雏形
三、网络刑法学自主知识体系的展望
(一)坚持中国问题意识
(二)贯彻体系研究方法
(三)构建中国话语体系
四、结语
第二十一章 数据刑法的体系性重构
一、问题的提出
二、数据犯罪观之辨正
(一)作为思维模式的“数据刑法”
(二)“数据安全”概念的定位
(三)小结
三、我国狭义数据犯罪立法的现状与完善
(一)依附计算机系统安全的“数据安全”
(二)数据犯罪独立成章之后
(三)小结
四、传统犯罪数据化的解释论推进
(一)侵犯公民个人信息罪的解释论
(二)数据财产利益的刑法保护
五、结语
第二十二章 人工智能作为刑事责任主体论
一、作为人格体的人工智能
二、人工智能与刑法上的行为
三、人工智能作为罪责的适格主体
(一)自由意志
(二)他行为可能性
(三)机能的罪责理论和交谈的罪责理论
四、人工智能的刑罚预防必要性
(一)惩罚人工智能是否符合刑罚目的
(二)人工智能是否具有受刑能力
五、结语