旅行社经营法律风险防范：百问答疑_黄瑞鹏著_9787567005631

　　作为旅行社来讲，把握好企业经营中的“法律尺度”，有效避免企业发展过程中的“法律风险”对于优化旅游市场秩序，营造和谐旅游氛围至关重要。《旅行社经营法律风险防范：百问答疑》分七篇，即旅行社业务经营、旅行社合同签订、旅行社担保、旅行社合同履行、旅游投诉诉讼处理、旅行社用工和旅行社商标战略，分别对于旅行社在经营中可能会遇到的法律问题加以分析。

　　二、“机票+酒店”合同构成“旅游代订合同”的要件及责任承担
　　《旅游法》第74条、《旅行社条例实施细则》第2条规定，旅行社可以接受旅游者的委托，为其代订交通、住宿等服务。因此，从严格的意义上来讲，“旅游代订合同”虽然是旅行社签订的，但是其本质为“委托代理合同”。笔者认为，“机票+酒店”合同构成“旅游代订合同”（或“委托代理合同”）的要件主要有3点：一是游客掌握“行程规划决定权”和“供应商采购决定权”。旅行社没有对旅游产品进行打包设计，对于整个旅游行程没有整体规划，这种“行程规划决定权”牢牢掌控在游客的手中，甚至一些情况下，旅行社在为游客预订机票和酒店时，根本不清楚游客去目的地到底是干什么，其日程的具体安排也并不了解。另外，对于供应商的采购完全取决于游客的决定，虽然旅行社可以提出一些建议，但是终究是无法掌握决定权的。二是旅行社与游客签订合同的形式为“委托合同”。游客授权旅行社以其名义对外预定机票和酒店：旅行社在预定机票和酒店时以游客名义对外为相关法律行为（或是向航空公司、酒店披露其代理人地位和委托人的具体信息）。三是旅行社对于游客分项收费，列明具体的处理委托代理事务的费用（即机票费、房间费.签证费）以及旅行社的报酬。在具体操作中，一些旅行社认为“机票+酒店”签在一份合同中就构成“包价旅游合同”，分开签订2个单项委托合同就构成“旅游代订合同”。本书认为，大可不必这样操作，只要旅行社没有具体的行程设计安排并单方指定供应商，而仅仅是受游客委托代订机票和酒店，在合同约定中明确处理委托事务的费用和自己的报酬，收款时分项收费，就应当构成“旅游代订合同”。
　　在这种旅游产品中，旅行社的责任承担应当适用于《合同法》中关于委托合同的规定，即因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。《旅游法》第74条第1款也明确规定：“旅行社接受旅游者的委托，为其代订交通、住宿、餐饮、游览、娱乐等旅游服务，收取代办费用的，应当亲自处理委托事务。因旅行社的过错给旅游者造成损失的，旅行社应当承担赔偿责任。”因此，在这种合同中，旅行社在承担法律责任时需注意两点：一是对于预定机票和酒店事务仅承担过错责任。例如：游客预定10月3日的机票，但是旅行社却预定了10月5日的机票：游客预定四星级酒店，但是旅行社却预定了三星级酒店。二是旅行社完全不承担飞机、酒店以及游客自行安排活动中的安全保障义务。例如：酒店房间内插座漏电，导致游客受到人身伤害，那么旅行社不应当承担违约责任。社有行程规划，安排具体的旅游线路，但是行程中有若干天为自由活动时间，从而便于游客自行安排游览（或是旅行社制定行程规划，但是全部游览行程由游客自己安排）：二是旅行社不安排也不通过地接社安排领队或是导游；三是旅行社提供的服务以“机票+酒店”预订服务为主，有时也会提供代办签证等一些其他服务。本书认为，这种旅游产品符合“包价旅游合同”的构成特征，因为整个旅游活动是由旅行社“规划”和“落实”的，尤其是旅游行程完全是由旅行社来主动、主导设计的，因此，其机票、酒店也一定是围绕着这个行程来落实的，一般情况下.航空公司与酒店都是旅行社来指定，游客对此也无选择的权利。虽然其中有一些自由活动时间（或是由游客根据旅行社制定的行程规划自行安排游览）并且也不提供领队或导游服务，但这并不影响“包价旅游合同”的构成要件，即旅行社掌握着“行程规划决定权”和“供应商采购决定权”。
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