汉德传：传奇法官和他的裁判_[美]杰拉尔德·冈瑟著，何帆徐玮金晶顾佳汪雪刘轶圣译_9787516237311

本书是一部关于美国著名法官勒尼德·汉德的传记，精湛、感人地讲述了这位杰出法律人的一生。

勒尼德·汉德（Learned Hand，18721961），是与约翰·马歇尔、小奥利弗·温德尔·霍姆斯、路易斯·布兰代斯、本杰明·卡多佐齐名的美国著名法官。他出生于纽约一个法律家族，祖父和父亲都是著名律师。汉德以优异成绩毕业于哈佛大学法学院后，先从事了13年律师工作，并在奥尔巴尼法学院任教。汉德于1909年开始担任法官，直至去世，在 52 年的法官生涯中，汉德法官作出了 4000 多份判决，其中具有重大影响的经典判例层出不穷，著名的汉德公式就是他在一起海事案件裁判中提出和创立的，被视为法律经济学的经典代表。汉德也是现代法律解释方法的先驱，他在侵权法、专利法、海事法和反垄断法等专业领域为司法裁判的技术和精确度树立了长远的标准。

汉德的一生，经历了进步主义运动、美西战争、一战、大萧条、禁酒令、罗斯福新政、二战、冷战、麦卡锡主义、民权运动……几乎是半部美国近代史。本书用15章、近70万字的篇幅，以丰富的材料呈现了汉德法官为司法正义孜孜不倦的一生。

前言

杰拉尔德·冈瑟

勒尼德·汉德是20世纪为数不多的几位真正伟大的美国法官之一。位列其中的还有小奥利弗·温德尔·霍姆斯(Oliver Wendell Holmes， Jr.)、路易斯·布兰代斯(Louis Brandeis)，以及本杰明·卡多佐(Benjamin Cardozo)。在他们当中，只有汉德从未在联邦最高法院任职。他担任法官超过半个世纪，身后留下大约4000份判决。在美国，他是判决援引率最高的法官之一，他的很多判决最终成为这个国家的法律。今时今日，法官在民主社会中的应然角色到底为何的论争，显得比任何时代都更加重要；而也许最关键的是，关于这一论争，汉德的职业生涯能够给我们提供最佳视角。

汉德的司法理念既偏保守又富创造性，这一点非常独特。他恪守自己对法官职能的司法保守主义立场，与厄尔·沃伦(Earl Warren)和威廉·O道格拉斯(William O. Douglas)形成鲜明对照。他的姓名很特别，外貌也非同凡响身躯健壮，胸如圆桶，头型方正，一头灰发，浓眉大眼，眼神犀利正是美国民众心目中典型的法官形象。

1872年，汉德生于纽约州奥尔巴尼市。他的父亲、伯父、叔父，还有祖父，都是律师。汉德迫于家庭压力，在本科毕业后放弃了继续研读哲学的梦想，转修法律。虽然他不喜欢做律师，也认为自己并不擅长这一行当，但是，到20世纪初，他就已在法律圈和知识分子圈里颇有名气。1909年，塔夫脱(Taft)总统任命汉德出任联邦地区法院法官，这一年汉德37岁。15年之后，他进入联邦第二巡回上诉法院，在这里一直任职到去世。

汉德的司法职业生涯表明，做一个公正超然、缺乏激情的法官，并不意味着在智识领域毫无建树。汉德作出的判决之所以广受关注，不在于对多数主义情绪的戏剧化否决，而在于其中所蕴含的高超技巧，以及在行政、立法机关所设界限之内的创造性表现。只要属于他眼中司法裁决的范围，他都擅长创新：探究隐藏在法律用语下的问题，排除浅薄的成说，怀疑绝对的论断，在纷繁芜杂的司法观点中寻求秩序感。

汉德一直认为，面对立法机关作出的决策，法官的角色理应受限。汉德在著名法学教授詹姆斯·布拉德利·塞耶影响之下形成了这种观点，塞耶是他在哈佛的老师；在1958年的霍姆斯讲座上，他本人将这一观点表述得最为清晰。汉德是真正的自由主义者，这点尤其体现在他相信言论自由应当意味着最大限度保护各种言论。他在1917年的《大众》案的判决富于争议：在政治环境对异见并不包容的时候，他保护了反战出版物，这让他付出了很大代价。他在该案中对言论自由的立场，直到半个世纪过去、他对立场被接受不抱希望之后很久，才被联邦最高法院的判决采纳。自由主义对汉德而言，主要意味着怀疑主义、不抱成见，这些品质在他看来是审判工作的核心，也深植在他的个性之中。

虽然汉德始终秉持司法保守主义立场，却经常公开参加政治活动。他担任法官之后的第一个10年里，非常积极地支持西奥多·罗斯福(Theodore Roosevelt)的进步党选战，为罗斯福参加1912年总统大选助力。他是大选的幕后参谋，还起草了该党政纲。第二年，他同意自己的名字出现在进步党提名的纽约上诉法院首席法官的选票上。1914年，他跟赫伯特·克罗利(Herbert Croly)和沃尔特·李普曼(Walter Lippmann)一起，深度参与了《新共和》(The New Republic)杂志的筹备工作，在这份杂志开始出版的头几年，也经常向它投稿。一战后，汉德认为自己已经出任法官，不应再参与司法事务以外的争议议题，但他的政治热情在1950年代重燃，当时他激烈地公开反对麦卡锡主义。

怀疑主义和永不停止的探索对汉德来说是自然而然的。深思，排斥绝对论，以及明知永恒答案并不存在、仍然执着探寻，这些品质在汉德成为法官之前，就已厚植其心。他投入智识活动，从不自以为是；他是哲人，也是人道主义者。在社交活动中，他能够主动融入、乐在其中；同时，他也有隐藏较深的焦虑、忧郁的一面。

尽管在公开报道中，汉德常被塑造成既有权威、又平易近人的形象，但在自己心目中，他是被自我怀疑界定和驱动的。他从未停止怀疑手头工作的价值。在哈佛读本科时，他一直觉得自己是粗鄙的局外人，被势利眼的哈佛高级俱乐部拒之门外。自我怀疑全方位影响了他成年以后的生活：他与家人的关系、友谊，公共事务领域的尝试，以及司法生涯。但是，这些性格上的阴暗面，并没有让他在智识领域一无所成。充满怀疑的法官总觉得自己没有穷尽真理，而且认为，事实上真理是不可发现的将本人全部的精力和才智投入了对真理的寻求。

汉德的性格特点决定了他的判决风格：他为人决不盲从、不抱成见，当法官自然也是如此。尽管持怀疑论，他还是留下了数千篇论证清晰的判决书，涉及领域十分广泛；他撰写判决的水平之高，会让律师和法官们在他主笔的第二巡回上诉法院判决上，特别注明出自他手，这可是非同寻常的荣誉。他在司法工作上的重要贡献，证明了人类是可以写出充满智慧、超然中立的判决的。

汉德的个性、性格和职业生涯，也包含着一些令人迷惑的问题。为什么像他这样全国闻名的人，未能在联邦最高法院任职，尽管他在1930年、1942年都曾进入备选名单？像他这样被自我怀疑深深困扰的人，总能看到问题的各个方面，又是如何摆脱无所作为的局面，并贡献了为数众多、影响深远的工作成果？汉德是如何调和他公开参与政治论争，以及自己关于法官应该远离政治的信条之间的矛盾的？他在联邦地区法院任职时，对第一修正案持坚决捍卫态度，但后来遇到要求推翻威胁个人权利的立法的争议时，却又裹足不前，这种态度上的变化又是如何产生的？这些问题的答案，不仅藏在他的司法工作中，也嵌入他的私生活。他私下在知识分子圈中非常活跃。他与妻子弗朗西丝以及费利克斯·法兰克福特(Felix Frankfurter)、沃尔特·李普曼(Walter Lippmann)、伯纳德·贝伦森(Bernard Berenson)等好友之间的大量通信都很清楚地表明，他的思想从未停滞不前，也总是在挑战已被广为接受的理论设定。

在探究汉德生平和工作经历过程中，我得益于查阅汉德的个人文档，由汉德的文字材料遗产执行人存放于哈佛法学院图书馆，包含大约10万份文件。其他手稿集的保管人，以及汉德的家庭成员、历任助理、亲朋好友的访谈，也给了我极大的帮助。另外，还有赖于我自己的回忆：我在19531954年期间曾担任汉德的法官助理，在他生命的最后10年里，也经常与他交流。

开始写作本书时，我曾担忧：对汉德法官的崇敬之情会让我笔下的汉德法官其人其事并不绝对符合实际；完成本书时，我希望：我为汉德法官绘制的肖像，正是他的真实形象，包括他的缺陷和不足。他永远是我的偶像。

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