导言
第一章刑法教义学和刑法哲学的分野
一、刑法教义学的哲学化倾向
二、法教义学的本质特征:实践导向
(一)关注对象的实践性
(二)服务对象的实践性
三、实然和应然的混淆
四、民主原则对法哲学的封锁
五、刑法教义学历史的终结
六、本章小结
第二章风险刑法理论和风险社会理论的区隔
一、风险刑法理论的逻辑主线历史描述与历史解释
二、现代性视域下的风险社会理论
(一)现代性的困境
(二)现代性的自反与风险社会的生成机理
(三)风险社会理论的刑法误读
三、现代性困境对风险概念的锚定
(一)风险概念的核心维度技术风险
(二)风险的本质风险的实在性与建构性
(三)风险的根本特征人为的不确定性
(四)总结
四、风险规制的刑法困境
(一)规制基础的缺失:刑法归责的个体化与风险归责的自然化与社会化
(二)规制可能性的缺乏:风险的不确定性造成的规制难题
(三)症结之所在:传统式预防与现代式预防的混淆
五、本章小结
第三章刑事正当防卫与民事正当防卫的关系
一、刑民正当防卫区分论的否定
(一)立法修订情况不同
(二)刑法和民法的属性差异
(三)刑民正当防卫的任务有别
二、刑民正当防卫同一论的证立
(一)符合法秩序统一原则
(二)刑民正当防卫的法理基础相一致
(三)刑事政策的益处
三、实定法障碍的消除:刑民防卫限度的趋同化解释
(一)明显超过必要限度和超过必要的限度
(二)造成重大损害和造成不应有的损害
四、本章小结
第四章正当防卫的宪法之维
一、制度理念:国家尊重和保障人权精神在正当防卫中的贯彻
二、法理基础:基本权利教义学在正当防卫中的展开
(一)一般行为自由说
(二)自我决定权说
(三)人的尊严说
(四)本书观点
三、防卫限度:比例原则在正当防卫中的适用
(一)比例原则是正当防卫法理基础的当然结论
(二)比例原则尊重侵害人的基本权法益
(三)比例原则和我国实定法规定相适契
四、本章小节
第五章团结原则的法哲学证立
一、南辕北辙:以康德哲学为基础的主张
二、水土不服:以黑格尔哲学为基础的观点
(一)黑格尔:抽象法权和福祉权的两相冲突及其化解
(二)理论继造:团结义务作为类体制性的公民义务
(三)批判
三、虚实相混:以罗尔斯正义理论为基础的见解
四、团结原则的宪法证立
(一)团结原则证立的道路转换:从法哲学到宪法
(二)团结原则的宪法根基:社会国原则
五、本章小节
第六章行政许可出罪的理论建构
一、行政许可的本质、类型及定位
(一)行政许可的本质:解禁 赋权
(二)行政许可的类型:控制性许可与例外性许可
(三)行政许可的定位:构成要件阶层与违法性阶层
二、行政许可出罪的法理基础
(一)法秩序统一原理
(二)刑法和行政法相统一的两种选项:违法性与有效性
(三)本书见解:有效性而非违法性
三、行政许可出罪的具体适用
(一)合法的行政许可
(二)无效的行政许可
(三)瑕疵行政许可
四、本章小结
第七章先行行为的法理检视
一、先行行为理论谱系的勾勒
(一)因果的先行行为理论
(二)违反义务的先行行为理论
(三)因果和规范的折中理论
(四)中国司法实践的立场与典型案例
二、先行行为理论的法理基础
(一)实用主义考量
(二)行为规范效力的坚持
(三)行为自由的成本
三、对上述法理基础的批判
(一)实用主义的考量实无必要
(二)刑罚是坚持行为规范效力的唯一方式
(三)归责是自由成本的完全负担
四、本章小结
第八章支配理论的教义批判
一、实际支配、排他性支配和领域支配
(一)实际支配理论
(二)排他性支配理论
(三)领域支配
二、概念层面的质疑:支配概念的恣意性
(一)支配程度的不同
(二)支配性质的不同
三、逻辑层面的批判:支配与义务关系的错置
(一)逻辑跳跃从义务违反到义务证立
(二)逻辑矛盾从权力中推导义务
(三)逻辑纠偏支配与义务关系的厘清
四、保护义务的主动承担和领域支配的重新解释
(一)保护义务的主动承担的重新解释:以同意为基础的契约型角色义务
(二)领域支配的重新解释领域支配产生的是交往安全义务
五、本章小结
第九章刑事追诉时效的本质厘清
一、实体法的进路:国家刑罚权的消灭
(一)刑事不法的丧失
(二)刑罚目的的落空
二、程序法的进路:国家追诉权的丧失
(一)误判风险的避免
(二)司法经济的考量
(三)迅速原则的贯彻
三、两个争议问题的处理
(一)追诉时效制度的溯及力问题
(二)追诉时效制度的延长的理解
四、本章小结
第十章债务人保护案件的规范定性
一、民法中债务人保护规定引起的定性难题
二、致使债权消灭的错误给付的行为定性
(一)新型三角诈骗说之否定
(二)授权理论
(三)接近理论
(四)阵营理论
(五)笔者立场
三、债务人保护规定对认识错误的影响
四、素材同一性的内涵厘清
(一)素材同一性的体系定位和作用
(二)素材同一性要件的传统解读
(三)经济财产说背景下素材同一性
五、本章小结