《调解学教程/新时代调解研究文丛(实务系列)》主要围绕如何提升调解员的综合素质,展开全面、系统的研究。调解具有悠久的历史文化、独特的理念原则、多样的制度规则和丰富的经验技巧,这意味着其可以也应当作为专门的学科予以研究与介绍。然而,我国当前仅有少量以人民调解学、调解法学和调解技巧为主题的调解教材,存在研究视野狭窄、研究内容局限、研究方法单一等问题。因此,《调解学教程》试图构建科学的调解学科体系,为调解研究与教学培训提供强有力的教材支撑。
《调解学教程/新时代调解研究文丛(实务系列)》的主要特色在于:其一,研究视野开阔。
《调解学教程/新时代调解研究文丛(实务系列)》既有古今调解发展的纵向梳理,对我国传统调解与现代调解的背景、理念、主要内容和伦理规范等进行了系统地阐述;又有国内外调解的横向比较,对西方调解的发展历程与实践现状进行了全面的介绍。其二,研究内容丰富。
在理论部分,《调解学教程/新时代调解研究文丛(实务系列)》创造性地提出了调解学独特的研究对象与内容,对各类调解制度的性质、主体、适用范围等进行了准确界定,并深入地分析了中国调解的时代挑战与发展趋势。在实务部分,《调解学教程/新时代调解研究文丛(实务系列)》详细介绍了调解的方式、方法与技巧,保障了教材的实用性。其三,研究方法多元。
《调解学教程/新时代调解研究文丛(实务系列)》运用了法学、历史学、社会学、心理学、经济学等跨学科方法,充分彰显了调解学的学科交叉性。其中,具特色的是将心理学原理运用到调解的各个环节,以及使用经济学的分析工具揭示调解的机理。
美国法理学者富勒曾言:“法治的目的之一在于以和平而非暴力的方式来解决争端”。在所有第三方纠纷解决机制中,调解无疑是合意最多、强制最少的和平方式。从古代儒家的“无讼”理念,到抗日民主政权时期的“马锡五”审判模式,再到新时代的“枫桥经验”,调解凝聚为中华民族独特的法律文化意识,不仅是外显于中华社会的治理模式,而且是内嵌于淳朴人心的处事习惯与生活方式;不仅是人们定分止争的理想选择、思维习惯,而且是为人称颂的息事宁人、和睦相处的传统美德。更为弥足珍贵的是,源自于东方的调解文化,在发展和传播的过程中,其理念和价值早已为域外文明所接受,成为西方话语主导下的现代司法体系中一个难得的东方元素和中国印记。
然而,在我国现代化转型的过程中,调解制度仍主要是遵循由政府主导的自上而下式发展进路,要么在法治现代化改革中被边缘化,要么在维护社会稳定大局中被急功近利地运动化推进,导致各种调解制度处于不确定、不规范的运作状态。与之相伴随的是,法律人对调解的研究也大多埋首于优势、意义等“形而上”的宏大叙事问题,对调解现代化面临的困境与对策则缺乏深入分析,就像一只“无脚的鸟”,始终没有落到可以栖息、生长的实地,调解研究呈现浮躁、幼稚的状态。在现实的调解实战中,调解队伍庞大但素质参差不齐、调解基准多样但缺乏法律支撑、调解程序灵活但少有必要规范、调解方法多元但囿于直接经验等,这些都成为制约调解实践进一步发展的瓶颈。由此观之,我国调解在现代化转型中仍滞留在经验层面,缺乏理论化、系统化、规模化、现代化的升华,以致有些人视其为“与现代法治精神相悖”的历史遗留,对中华民族自身的调解传统、制度和实践缺乏足够的道路自信、理论自信、制度自信和文化自信。
放眼域外,西方法治发达国家为克服对抗式诉讼代价昂贵等固有弊端,自20世纪70年代末以来,提倡推行以调解为核心的非诉纠纷解决机制,形成了接近正义运动的“第三次浪潮”。目前,在不少西方发达国家,调解的学科化或科学化发展趋势十分明显。社会学、心理学、经济学等研究成果在调解领域的广泛应用,不仅大大提升了调解的科学化水平,还使调解成为一门新兴的综合学科。体系化、标准化的调解课程不仅是调解员培训必修的课程,而且成了法学院的常规课程。调解学科的兴起,还催生了一个行业。在一些国家,调解已经成为人们可以终身从事的一种职业。
因此,在调解的现代化转型上,不得不承认在不少方面我们已经落后了。这引起了我们的忧思。我们的文化传统在异域他乡能呈现出科学化、体系化、职业化与商业化的欣欣向荣景象,实用主义的引导与作用,或许可以成为答案之一,但从技术层面而言,精细化的研究始终是一个不可逾越的基础。如果我们再不警醒,再不转变调解的研究方式,再不提升调解的精细化研究水平,长此以往,调解话语权的流失将成为必然。因此,调解的实践者和研究者需要有持之以恒的毅力去推动中国调解制度的发展,基于这样的使命感,我们策划出版了<新时代调解研究文丛》,力图在以下方面有所裨益。
其一,促进调解制度改革,提升社会治理水平。党的十九大报告提出,要打造全民共建共治共享的社会治理格局,强调加强预防和化解社会矛盾机制建设,正确处理人民内部矛盾。毋庸置疑,调解在我国社会矛盾化解中起着举足轻重的作用。而政策性因素对调解的长久发展而言,更像是一个“药引子”,真正让调解养成“健康体魄”的还是制度性因素。我国现行的调解制度主要包括人民调解、法院调解、行政调解、仲裁调解、商事调解、行业调解等。丛书将充分回应如何夯实人民调解制度、规范行政调解制度、改革法院调解制度、发展商事调解等新型调解制度等关键问题,并注重各种制度之间的对接、协调与平衡,探寻科学的制度创新与改革路径,以此建立起一套科学高效的社会矛盾化解机制,提升我国的社会治理水平。
廖永安,湘潭大学副校长、教授,博士研究生导师,中国民事诉讼法学研究会副会长,最高人民法院多元化纠纷解决机制研究基地主任,司法部调解理论研究与人才培训基地主任,全国十大杰出青年法学家提名奖获得者,国家百千万人才工程、教育部新世纪优秀人才支持计划入选者,国家社科基金重大项目“构建全民共建共享的社会矛盾纠纷多元化解机制研究”首席专家。
第一章调解学导论 1
第一节调解学的概念、性质和研究对象 1
一、调解学的概念及研究的意义 1
二、调解学的性质和研究对象 3
第二节调解学的研究方法 9
一、调查研究方法 9
二、实验研究方法 15
三、文献研究方法 17
四、逻辑分析方法 19
第三节调解学与相关学科的关系 25
一、调解学与调解法学 25
二、调解学与民事诉讼法学 26
三、调解学与社会心理学 27
四、调解学与经济学 28
第四节调解的概念、特征和类型 30
一、调解的概念和内涵 30
二、调解的特征 32
三、调解的分类 34
第五节裁决与调解的功能和作用 35
一、裁决的纠纷解决功能和作用 35
二、调解的纠纷解决功能和作用 37
第二章西方调解制度的发展概况 39
第一节西方调解的发展历程 40
一、普通法系国家调解的发展历程 40
二、大陆法系国家调解的发展历程 45
第二节西方调解的理论与实践 51
一、西方调解的理论 51
二、西方调解的实践 63
第三章我国传统调解制度的发展概况 70
第一节我国传统调解的历史阶段与影响因素 70
一、我国传统调解的历史阶段 70
二、我国传统调解的影响因素 74
第二节我国传统调解的基本理念与调解依据 78
一、我国传统调解的基本理念 78
二、我国传统调解的调解依据 81
第三节我国传统调解的主要类型 85
一、民间调解 86
二、官府调解 88
三、官批民调 90
第四节我国传统调解的案件种类和运作程序 91
一、我国传统调解的案件种类 91
二、我国传统调解的运作程序 96
第四章我国现代调解的制度沿革、理念与原则 101
第一节我国现代调解制度的历史沿革 101
一、人民调解制度的历史沿革 102
二、法院调解制度的历史沿革 106
三、行政调解制度的历史沿革 108
四、仲裁调解制度的历史沿革 111
第二节现代调解的理念 114
一、从利益对抗体到利益共同体 114
二、从静态利益观到动态利益观 116
三、从切片式思维到综合性思维 117
四、从向后看思维到向前看思维 118
第三节现代调解的原则 119
一、自愿原则 120
二、平等原则 122
三、诚信原则 123
四、中立原则 124
五、保密原则 126
第五章我国现代调解制度的主要内容 130
第一节调解的主体 130
一、人民调解的主体 131
二、法院调解的主体 133
三、行政调解的主体 135
四、仲裁调解的主体 137
五、行业调解的主体 137
六、商事调解的主体 140
第二节调解制度的适用范围 142
一、人民调解的适用范围 142
二、法院调解的适用范围 143
三、行政调解的适用范围 144
四、仲裁调解的适用范围 146
五、行业调解的适用范围 147
六、商事调解的适用范围 147
第三节调解的程序规则 148
一、调解程序的启动 149
二、调解前的准备 152
三、调解的具体过程与方法 154
第四节调解协议的效力 156
一、人民调解协议的效力 156
二、法院调解协议的效力 159
三、行政调解协议的效力 161
四、仲裁调解协议的效力 161
五、行业调解协议的效力 162
第六章调解的方式、方法与技巧 164
第一节调解方式 164
一、面对面调解 165
二、背靠背调解 169
三、运用各种调解方式应注意的问题 171
第二节调解的具体方法 175
一、苗头预测法 175
二、换位思考法 176
三、利弊分析法 176
四、热处理法和冷处理法 177
五、重点突破法 178
六、模糊处理法 178
七、多方协助法 179
八、分割问题法 180
九、褒扬激励法 180
十、情、理、法交互利用法 181
十一、巧用当事人性格法 182
第三节调解的技巧 184
一、调解中的沟通技巧 184
二、破除僵局的技巧 189
第七章心理学在调解中的运用 194
第一节沟通的心理学原理与技术 195
一、调解员的印象管理 195
二、倾听的心理学技巧 199
三、提问、概括与重述的心理学技巧 203
四、劝说的心理学技巧 206
第二节僵局的心理学解析与破解技巧 208
一、谈不拢的价格―――当事人期望值的差异 208
二、过不去的情感―――纠纷中的情感因素 212
三、拓不宽的谈判空间―――当事人的思维局限 217
四、放不下的面子―――社会评价的顾虑 222
第三节群体性纠纷的心理学规律与应对技巧 224
一、群体性纠纷的心理学规律 224
二、群体性纠纷的化解技巧 227
第四节医患纠纷的社会心理成因与调解关键 230
一、医患纠纷的社会心理成因 231
二、医患纠纷调解的关键 235
第八章调解的经济学分析 239
第一节调解经济学分析的理论假设与分析框架 240
一、理论假设 240
二、分析框架 241
第二节调解的博弈论―――以基层调解为例 245
一、模型建构 245
二、基层纠纷解决中的企业博弈行为 248
三、基层纠纷解决中的农民工博弈行为 249
第三节调解的成本收益分析―――以法院调解为例 249
一、法院调解与判决的成本分析 249
二、法院调解与判决的收益比较 262
第四节调解在纠纷解决中的比较优势 267
一、成本较低 267
二、收益较高 268
三、外部性较小 268
第九章调解员职业伦理规范 270
第一节调解员职业伦理概述 270
一、调解员职业伦理的概念 270
二、制定调解员职业伦理规范的意义 271
第二节中立性规范 273
一、调解员中立的内涵 273
二、美国、澳大利亚及我国香港地区关于调解员中立的相关规定 275
三、我国关于调解员中立的职业伦理规定及其配套制度 278
第三节保密规范 281
一、保密义务与保密特权的基本内容 281
二、美国、澳大利亚及我国香港地区关于调解员保密的相关规定 284
三、我国关于调解员保密的职业伦理规定 286
第四节避免利益冲突规范 287
一、避免利益冲突规则的内涵 287
二、美国、澳大利亚及我国香港地区关于调解员避免利益冲突的相关规定 289
三、我国关于调解员避免利益冲突的职业伦理规定 292
第五节公正、勤勉规范 293
一、公正规范 293
二、勤勉义务 294
第十章中国调解的时代挑战与未来发展 295
第一节中国调解现代转型的现实困境 296
一、观念认识困境 296
二、技术路径困境 299
第二节调解全球化运动与中国调解的时代机遇 302
一、调解全球化运动 302
二、中国调解现代转型的时代机遇 303
第三节中国调解发展的新思路 305
一、坚持调解理念现代化 305
二、促进调解体系多元化 306
三、推动调解机制市场化 307
四、保障调解队伍职业化 308
五、助推调解发展国际化 309
后 记