《上海国际仲裁评论(2019年卷 总第2卷)》秉持“理论引导实践”“实践反哺理论”的原则,在选题方面侧重于运用理论研究方法解决具体实务问题、关注争议解决的国际话语与中国本土语境的中外文章,并力争以此为起点,将《上海国际仲裁评论》打造成为上海国际卓越争议解决法律人才的新精神家园。《上海国际仲裁评论(2019年卷 总第2卷)》栏目除继续保持《上海国际仲裁评论》“理论前沿”、“仲裁实务”和“域外撷英”三个特色栏目外,还特别结合上海国际仲裁中心在过去一年来对仲裁理论与实务研究发展方面的关注,增设了“名家风采”、“仲裁司法审查”和“仲裁员沙龙”三个栏目,共计收录了18篇文章。
卷首语
2018年12月,中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于完善仲裁制度提高仲裁公信力的若干意见》;2019年2月,上海市委办公厅、市府办公厅印发《关于完善仲裁管理机制提高仲裁公信力加快打造面向全球的亚太仲裁中心的实施意见》。这两份意见指明了中国仲裁事业未来的前进方向和上海仲裁的改革发展目标。如何依托现有资源,立足上海、放眼全球,抓住中国和上海仲裁事业新的历史发展机遇期,积极应对国内外商事仲裁发展新形势,对标国际*高标准和*好水平,奋力打造国际争议解决新高地,继续做好上海打造亚太仲裁中心的实践者和开路先锋,是摆在上海国际仲裁中心面前的重大课题,而仲裁理论研究水平的提升是其中一项必不可少的子课题。
在此背景下,《上海国际仲裁评论》2019年卷(总第2卷)经过精心编辑,和大家见面了。我们秉持“理论引导实践”“实践反哺理论”的原则,在选题方面侧重于运用理论研究方法解决具体实务问题、关注争议解决的国际话语与中国本土语境的中外文章,并力争以此为起点,将《上海国际仲裁评论》打造成为上海国际卓越争议解决法律人才的新精神家园。本卷栏目除继续保持《上海国际仲裁评论》“理论前沿”、“仲裁实务”和“域外撷英”三个特色栏目外,还特别结合上海国际仲裁中心在过去一年来对仲裁理论与实务研究发展方面的关注,增设了“名家风采”、“仲裁司法审查”和“仲裁员沙龙”三个栏目,共计收录了18篇文章。
名家风采 本卷刊登了全国政协常委、民建中央副主席、上海市政协副主席、民建上海市委主委周汉民教授在第十届“陆家嘴法治”论坛上以“国际商事争议与营商环境”为题的主旨演讲。周汉民教授用深入浅出的语言清晰地描绘了在新时期下上海法治化、国际化营商环境建设的图景及发展国际商事争议解决法律制度在其中的重要作用。
理论前沿 在本栏目中,我们选取了3篇仲裁学者撰写的理论前沿文章。由伦敦大学玛丽皇后学院国际仲裁学院和商事法研究中心主任劳卡斯·米斯特里斯(Loukas Mistelis)教授撰写、上海交通大学凯原法学院李浩晨、郭其毓同学翻译的《作为投资的裁决:仲裁裁决的价值或未获执行的成本》一文关注了仲裁裁决在国际投资法意义上的价值,结合若干典型案例探讨了东道国通过司法手段不予执行商事仲裁裁决时对其在双边投资条约项下义务的影响;由英国伦敦国王学院托马斯·舒尔茨(Thomas Schulz)教授撰写、上海政法学院蔡鑫副教授翻译的《驳投资仲裁中的一致性原则》一文反思了判例法和一致性原则适用于国际投资仲裁裁决时的若干法理学问题;而中国社会科学院国际法研究所助理研究员傅攀峰博士撰写的《论仲裁裁决既判力的法理基础》一文则提出了应当从形式和实质两方面探讨仲裁裁决的既判力问题,填补了这一领域国内研究的理论空白。
域外撷英 在本栏目中,我们把视野放置于宏观语境,选译了4篇从不同视角研讨商事仲裁和争议解决的文章。日内瓦大学法学院加布里埃尔·考夫曼-科勒(Gabrielle Kaufmann-Kohler)教授以研究仲裁中的“软法”著称,由王徽博士和杨玲博士翻译的《国际仲裁中的软法:编纂与规范性》一文生动地展现了考夫曼-科勒教授对“软法编纂”这一主题的分析和理解;北京大学国际法学院院长菲利普·麦克诺菲(Philip McConnaughay)在《论商业仲裁促进欠发达国家经济增长的可能》一文中启示性地勾勒了国际仲裁与一国经济发展之间的内生关系,这篇文章由上海交通大学凯原法学院郑芷茹同学翻译、北京大学国际法学院助理院长陈柯如女士校对;作为一种跨国争议解决法律机制,仲裁同时也是一种协调与融合跨国法律文化的平台,这在由美国芝加哥大学法学院汤姆·金斯伯格(Tom Ginsburg)教授撰写、山东德衡(济南)律师事务所赵兰明先生翻译的《仲裁文化》一文中得到了充分的阐释;*后,作为跨国经贸领域重要的一项实体法公约,《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods,CISG)在国际商事仲裁和争议解决实践中被广泛运用,瑞士巴塞尔大学法学院私法学教授,同时也是CISG咨询委员会主席的英格博格·施韦泽(Engelberger Schweitzer)博士在《〈联合国国际货物销售合同公约〉(CISG)的咨询委员会》一文中为我们详细介绍了CISG咨询委员会在解释和发展CISG方面的职责和功能,该文由上海交通大学凯原法学院周心怡同学翻译。
仲裁司法审查 在本栏目中,我们选取了来自实务界和学界的两篇与仲裁裁决的承认和执行有关的专题文章。2018年是《承认和执行外国仲裁裁决公约》(《纽约公约》)诞生60周年,在此背景下,上海市第*中级人民法院民四庭法官任明艳博士撰写的《“一带一路”倡议下中国法院承认与执行外国仲裁裁决的发展及展望》一文以我国法院适用《纽约公约》的相关实践为蓝本,展示了我国法院尽量依照“有利于执行”的原则来解释和适用《纽约公约》,平等适用中外法律并保持中立的司法立场;沈伟教授、陈治东教授的《我国承认和执行国际仲裁裁决的法律渊源及其适用》一文则全面梳理了我国关于承认和执行涉外/外国仲裁裁决的法律渊源,并对我国法院今后在涉外司法审查领域的法律适用原则和方法提出了建议。
仲裁员沙龙 得益于上海国际仲裁中心丰富的仲裁员专家资源,本栏目为读者呈现了4篇由上海国际仲裁中心仲裁员撰写的实务文章。韩天岚仲裁员以《*高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》为题,从司法实践的角度对公司决议效力纠纷进行了专业解读;倪受彬仲裁员关注近年来在投资基金争议解决领域讨论较多的托管人责任问题,提出了其个人对于在我国法律下厘定托管人法律责任时应当注意的几个问题;吴庆宝仲裁员结合其在*高人民法院长期从事审判工作的经历,详细介绍了诉讼时效制度的适用理念和方法,为仲裁时效制度的完善提供了参考;张忠仲裁员和邹鲲律师则从自身从事的实务工作角度出发,展望了仲裁制度在解决因环境建设引起的纠纷中所能发挥的重要作用。
仲裁实务 本栏目选取的4篇文章作者均来自国内外商事仲裁实务工作的第*线。高谊咨询(深圳)有限公司的黄雁明先生从其处理的一则具体案件出发,剖析了仲裁请求忽略违约条款所引发的实务问题,为今后同类案件的处理提供了借鉴;国浩律师(南京)事务所合伙人潘骏律师梳理了《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》语境下特征性履行规则与*密切联系原则在实务中的运作情况,提出了其对现行立法扩充解释和适用补正的建议;上海市方达律师事务所刘轶圣律师、张红叶律师以仲裁语言为题为切入,探讨了国内外相关仲裁机构的实践做法,对商事主体今后如何妥善处理参与国际仲裁时的语言问题提供了参考;来自英国Fladgate LLP的Barry Hembling先生探讨了欧洲法院近期针对国际仲裁和诉讼实务中常见的“非对称条款”的适用问题的司法意见,为中国企业今后遭遇国际商事合同中的该类型条款时的处理提供了借鉴。
在本卷的出版过程中,《上海国际仲裁评论》编委会的各位专家为收录文章的选题提供了智力支持,编辑部的各位同仁在繁忙的仲裁案件管理工作之余悉心开展了本卷的征稿、收稿、校对等工作,法律出版社法商分社的各位专家亦给予了编辑部专业的指导,我们在此一并表示感谢。当然,*需要感谢的是本卷每一篇文章的作者和译者,能将你们文字中闪烁的智慧带给广大读者,是我们*大的快乐。
《上海国际仲裁评论》编辑部
目录
【名家风采】
国际商事争议与营商环境
——在第十届“陆家嘴法治”论坛上的主旨演讲周汉民
【理论前沿】
作为投资的裁决:仲裁裁决的价值或未获执行的成本
劳卡斯·米斯特里斯 李浩晨 郭其毓 译
驳投资仲裁中的一致性原则托马斯·舒尔茨 蔡 鑫 译
论仲裁裁决既判力的法理基础傅攀峰
【域外撷英】
国际仲裁中的软法:编纂与规范性
加布里埃尔·考夫曼-科勒 王 徽 译 杨 玲 校
论商业仲裁促进欠发达国家经济增长的可能
菲利普·麦克诺菲 郑芷茹 译 陈柯如 校
仲裁文化汤姆·金斯伯格 赵兰明 译
《联合国国际货物销售合同公约》(CISG)的咨询委员会
英格博格·施韦泽 周心怡 译
【仲裁司法审查】
“一带一路”倡议下中国法院承认与执行外国仲裁裁决的发展及展望
——以上海法院司法实践为蓝本任明艳
我国承认和执行国际仲裁裁决的法律渊源及其适用沈 伟 陈治东
【仲裁员沙龙】
从规范到实例:《公司法司法解释四》公司决议效力纠纷解读韩天岚
投资基金法律关系中托管行的地位和责任倪受彬
民事案件诉讼时效制度适用的理念与方法(上)吴庆宝
关于环境仲裁的现状及突破张 忠 邹 鲲
【仲裁实务】
仲裁请求忽略违约条款问题的思考
——仲裁员办案札记黄雁明
涉外合同法律选择补充性规则的理解与适用
——兼评《涉外民事关系法律适用法》的得失潘 骏
涉外仲裁中的仲裁语言问题刘轶圣 张红叶