知识产权裁判思维与实例分析_朱文彬_9787513061629

全书共分为四篇，分别为专利侵权篇、商标侵权及不正当竞争篇、著作权侵权篇、其他（证据、程序及三合一等）篇。书中收录了作者过去12年在一审、二审或者再审申请审查程序中担任经办法官审理的共35个案件，来反映作者在审理案件中的心路历程和思考。关于每个案例的具体结构，分为内容摘要、关键词、裁判要点、相关法条、案件索引、基本案情、裁判理由及结果、案例评析八部分。其中，内容摘要主要阐述该案例在本篇逻辑体系中的功能、价值及其作用；关键词的作用在于与本书*后的关键词目录相对应，便于作为检索工具使用；案例索引除了提示案例所经的审理程序、审理法院等内容外，还注明了笔者具体在哪一审程序中担任经办法官的信息；基本案情及裁判理由及结果部分在裁判文书内容的基础进行了归纳整理，突出了与案例评析互相呼应的部分，其他内容适当进行简化。

自序

（一）

笔者作为过去十余年广东知识产权审判的亲历者，自2006年起至今一直在广东法院知识产权审判条线担任法官，陆续在广州市天河区人民法院知识产权庭、广州市中级人民法院知识产权庭、广东省高级人民法院民三庭、广州知识产权法院任职。担任经办法官审理的知识产权案件一千余件，既审理过影响重大的知识产权民事案件，也审理过新颖疑难的知识产权刑事、行政案件；既是全国法院系统学术讨论会的获奖者，也是全国青年法官优秀案例的承办人；既是调研设立广州知识产权法院的参与者，也是扎根在广州知识产权法院的审判员。以下既是笔者过去十余年不思量、自难忘的工作回眸，也是写作本书的动力所在。

1.苔花如米小，也学牡丹开

2006年，广州市天河区人民法院知识产权庭成立，试行知识产权民事、行政和刑事三合一审判机制，笔者作为法官开始审理知识产权民事、行政、刑事案件，并有多篇案例、论文及司法统计分析等对外发表，其中关于三合一审判机制的论文获得全国法院系统第十八届学术讨论会二等奖。以下小诗为笔者在该院（当时其位于广州市天河区龙口西路）试点三合一审理案件时有感而发之作，也代表着作为审判者的初心：

龙口咏怀

廿载年华初入行，黑袍良配度体量；

木棰之下树权威，言语掷地意气发。

两造曲直凭问答，取经问道识老马；

疑难通幽寻先例，文义精要欢欣纳。

二审存异心彷徨，悬梁自省勿敢忘；

谦和谨细敬意生，融融合议天地宽。

三合一途无人往，同志携手迎难上；

心存开拓澄理念，披荆遥望路茫茫。

聆教寻途同根花，惺惺情义记融洽；

键盘噼啪怀敬畏，指尖颤抖定刑罚。

媒介东西著文章，困境光茫两相望；

但求体制成大器，愿守孤灯褪浮华。

2.欲穷千里目，更上一层楼

2009年至2013年在广州市中级人民法院知识产权庭工作期间，接触二审案件审理并积累专利审判经验，在审判、调研、综合工作上更上一层楼。例如，2010年，审理的喀什图公司诉杰晖公司等侵犯著作权纠纷案被最高人民法院评选为2010年中国法院知识产权司法保护50件典型案例之一。2012年，审理的央视国际公司诉世纪龙公司侵害信息网络传播权纠纷案，作为国内关于体育赛事节目著作权保护的优秀案例发表于《人民法院案例选》。2013年年初，通过了广东省高级人民法院的法官遴选；并结合在广州市中级人民法院经办的近四百件知识产权案件，撰写了关于知识产权案件审判要点的约八万字的心得体会。

3.衣带渐宽终不悔，为伊消得人憔悴

2013年至2016年在广东省高级人民法院知识产权庭期间，担任法官同时在庭办工作，综合协调能力得到很大提高，大局观与文字水平更进一步。其间，曾作为主要执笔人之一起草每年426知识产权宣传周的白皮书、新闻发布会稿以及完成多项调研工作；在《科技与法律》《人民法院案例选》《判解研究》《中国知识产权审判研究》《广东法院知识产权经典案例集》上发表了多篇案例分析及论文。

4.雄关漫道真如铁，而今迈步从头越

2016年，笔者在广州知识产权法院开始了第四站的旅程。依据《最高人民法院关于加强知识产权审判领域改革创新若干问题的意见》，积极贯彻落实最高人民法院提出的司法主导、严格保护、分类施策、比例协调的知识产权司法保护政策，按照广州知识产权法院要求的办精品案件、育精英法官、建现代法院目标，全面有序地开展工作。各项审判指标处于全院优良水平，注重调研总结，其中宋锦钢诉宋守淮等侵害发明专利权纠纷案在促公正法官梦第三届全国青年法官优秀案例评选活动中荣获广东法院唯一特等奖，其间发表多篇案例及论文。2017年年底在庆贺广州知识产权法院建院三周年之际，有感而作：

七三君创新进取

三载不觉岁峥嵘，

等身案卷又百宗。

护航创新香雪径，

衣带渐宽审初终。

坐而论道凭栏望，

精英培育大舞台。

来日回望忆奋斗，

执手泪欢皆英雄。

这些经历创新进取、衣带渐宽、执手泪与欢的过程，都已成为珍贵的回忆，此情无计可消除，才下眉头、却上心头，故以本书记之。

（二）

为了使读者更便捷地进行阅读，现对本书的结构及内容作几点说明。

（1）本书所涉及的35篇案例，均为笔者过去十余年在一审、二审或者再审申请审查程序中担任经办法官审理的生效案件，是笔者作为经办人在审理案件中的心路历程和延伸出来的思考内容。并且，案例按照一定的逻辑体系结构进行编排，全书共分为四篇，分别为专利侵权篇、商标侵权及不正当竞争篇、著作权侵权篇、其他：证据、程序及三合一等。

（2）关于每个案例的具体结构，分为内容摘要、关键词、裁判要点、相关法条、案件索引、基本案情、裁判理由及结果、案例评析八部分。其中，内容摘要主要阐述该案例在本篇逻辑体系中的功能、价值及其作用；关键词的作用在于与本书最后的关键词目录相对应，便于作为检索工具使用；案例索引除了提示案例所经的审理程序、审理法院等内容外，还注明了笔者具体在哪一审程序中担任经办法官的信息；基本案情及裁判理由及结果部分在裁判文书内容的基础上进行了归纳整理，突出了与案例评析互相呼应的部分，其他内容适当进行了简化。

（3）关于专利侵权篇，第一个案例为专利侵权案件审理思路的整体介绍，其后将该类案件中最常见的问题归纳为专利技术比对、被诉侵权行为认定、合法来源抗辩以及民事责任四部分，一一进行评析。

在专利技术比对部分，按所涉的审理环节区分，涵盖了专利权保护范围、侵权比对以及现有技术或现有设计抗辩的内容；按专利类型和比对内容区分，则分为以产品的图案、形状、色彩及其结合所呈现的外观设计专利，以及以文字表达的权利要求作为权利保护范围的实用新型及发明专利。因此，本书共选用了7个案例，针对外观设计专利侵权比对中的设计要点特征、一般消费者、功能性设计，实用新型及发明专利侵权中的等同特征、禁止反悔原则、方法发明中的举证责任倒置规则，现有技术对比文件的公开方式以及是否已向公众公开的认定等问题进行了评析。

在被诉侵权行为认定的部分，共选用了5个案例，对于销售侵权产品行为、制造侵权产品行为、电商平台的帮助侵权行为（结合《中华人民共和国电子商务法》的相关规定）、其他应承担连带责任的专利侵权行为，以及属于权利人授权委托制造专利产品的不侵权抗辩情形等问题进行了评析。

在合法来源抗辩部分，从合法来源抗辩的制度设计和法律价值出发，分析对于合理费用承担的不同处理方式，哪种更符合且有利于推动合法来源抗辩制度内在的价值追求；并结合交易模式和交易主体的特殊情形，分析互联网在线交易模式下合法来源抗辩成立要件的新变化以及专卖店合法来源抗辩的成立要件。

在民事责任部分，主要涉及计算侵权获利时应考虑知识产权对于侵权产品的贡献率，参照专利许可使用费的倍数合理确定赔偿数额，以及基于公共利益的考量，若停止侵权将造成社会资源的极大浪费时，法院可以判决以合理赔偿替代停止侵权责任等问题。

（4）关于商标侵权及不正当竞争篇，第一个案例为商标侵权案件审理思路的整体介绍，其后案例内容分别涉及商标使用的定义及商标使用的合理范围、涉外定牌加工中商标侵权的审查标准、英文商标与中文标识构成混淆的认定、关于以撤三制度作为免除损害赔偿责任抗辩的认定、知识产权的权利冲突、侵害商业秘密的审查认定等商标侵权及不正当竞争中的疑难问题。

（5）关于著作权侵权篇，第一个案例为著作权侵权案件审理思路的整体介绍，并着重于其中的权属抗辩以及根据接触可能性加实质相似原则认定侵权的问题；其后案例内容包括非著作权集体管理组织当事人的诉权应以其享有实体权利为要件、聚合平台深层链接的著作权法规制中所涉信息网络传播行为服务器标准与实质性替代标准等争议、体育赛事直播中所涉的著作权问题研究等热点问题。

（6）关于其他篇的内容，主要包括时间戳等电子存证方式的审查认定、律师见证书的证据效力及证明力、二审审理范围及裁判方式的争议、因恶意提起知识产权诉讼损害责任纠纷的审查认定等关于证据与程序方面的内容；以及笔者在知识产权民事、行政和刑事案件审判三合一改革中审理的行政与刑事案件时，对于程序衔接、审理路径创新、侵权构成要件与犯罪构成的关系等问题的一些思考。

２０１８年１２月８日

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