案例典型
本书精选公报、指导性案例以及*高人民法院、各级人民法院发布的典型疑难案例。
涵盖面广
本书选取的100个典型案例,涵盖管辖、保全、程序、借贷、担保、家事金融、房地产金融、私募基金、信托、收益权、债转股、股权、金融票证、执行、金融犯罪等,共计十六篇精彩内容。
分析深入
本书每一篇案例均由案例索引、案例导读、裁判要旨、裁判逻辑、交易结构图、主要案情、法院观点、律师提示八大栏目组成。案例导读重在说明案例的亮点和价值;裁判要旨力求一句话概括案例的裁判观点;裁判逻辑旨在阐述判决理由的论证的详细过程;律师提示力图为读者提供点睛式实务建议。
序
诉为非诉,以讼止讼。一案含百理,一理通百案。败诉乃胜诉之母!
自《金讼圈之100个典型疑难金融案例与裁判规则》一书于2018年4月出版发行以来,我们收到了读者的大量好评、鼓励与建议。读者的热心反馈不断激发我们对金融案例研究的热情。为此,我们从金讼圈微信号中再次精选了100个典型金融案例,汇编成《100个金融疑难案例与裁判逻辑》一书。
本书案例范围涵盖管辖、保全、程序、借贷、担保、私募基金、家事金融、房地产金融、信托、收益权、债转股、金融票证、执行、金融犯罪及其他十六篇。每一篇案例均由案例索引、案例导读、裁判要旨、裁判逻辑、交易结构图、主要案情、法院观点、律师提示八大栏目组成。
本书基本延续了《金讼圈之100个典型疑难金融案例与裁判规则》汇编栏目风格。例如,案例导读重在说明案例的亮点和价值;律师提示则力图为读者提供点睛式实务建议,或进行类案对比,或总结得失意见,或建议非诉操作,或提示法律风险。但本书在栏目安排方面也有所创新,例如,增加了“裁判要旨”栏目,力求一句话概括案例的裁判观点,以便读者识记;鉴于本书选取案例绝大部分并非指导性案例,使用“裁判规则”似有误导读者的嫌疑,为此将以前的“裁判规则”栏目改为“裁判逻辑”栏目,旨在重点阐述论证判决理由的详细逻辑过程;将以前的“案情介绍”与“裁判结果”栏目合并为“主要案情”栏目,并对案情经过内容进行适度精简;别具一格地设置了“家事金融篇”与“房地产金融篇”,以期金融商事交叉领域有所深入。
2019年9月11日,*高人民法院出台《全国法院民商事审判工作会议纪要》,提出了著名的“四个注意”审判理念。一是注意:辩证理解并准确把握契约自由、平等保护、诚实信用、公序良俗等民商事审判基本原则;二是注意:树立请求权基础思维、逻辑和价值相一致思维、同案同判思维,通过检索类案、参考指导案例等方式统一裁判尺度,有效防止滥用自由裁量权;三是注意:处理好民商事审判与行政监管的关系,通过穿透式审判思维,查明当事人的真实意思,探求真实法律关系;四是特别注意:外观主义系民商法上的学理概括,并非现行法律规定的原则,现行法律只是规定了体现外观主义的具体规则。
一份优秀的判例,不仅要力求达到法律效果与社会效果统一,还要实现逻辑与价值统一,并能为法律理论界与实务界提供有研究价值的参考,为中国司法裁判规则的统一做出贡献。法律从业者研究案例的意义愈显重大。
自2016年创办“金讼圈”微信号以来,我们逐步将研究重心放在了案例研读上,似乎成了金融司法案例的“崇拜者”“追求者”“狂热者”,以期用司法判例预测裁判结果、制定诉讼策略。本着这样的初心,我们从未间断搜集、研读好案例,甚至自诩为一名“金融案例挖矿者”。
王泽鉴老师曾说:“案例是学习法律的根本。”在律师行业协会活动、高校法科生实务课程、法学会论坛等众多公开场合,我们多次倡议法律从业者(特别是律师)必须加强金融案例研究的深度和广度,并和同行们交流案例研究经验。
如何高效研读司法案例?在我们看来,至少从以下四方面入手:
第*,如何快速熟悉案情?我建议综合运用案情时间表、交易结构图、争议焦点清单三个可视化工具,帮助重现案情全貌。
第二,如何准确归纳案例裁判规则?实务者分析案例*需要的就是借助裁判规则来支撑自己的观点。法律有逻辑与经验之美。我认为必须整理案例的裁判逻辑链,从环环相扣的逻辑中提炼出裁判要旨。
第三,如何检验和甄别案例裁判规则是否正确?裁判审级不同、裁判时间不同、监管政策不同、价值取向不同的情况下,相似案例也会有截然相反的裁判结果。做实务研究的人,*忌讳“拿着鸡毛当令箭”,找到一个看似于己有利的案例就大做文章,全然不顾案例之间的区别。为此,我们也部分借鉴英美法系的“案例区别技术”,即批量研读相似案例,找出案例之间的差别,正反运用案例裁判要旨及裁判规则。
第四,如何将案例研读成果运用到实务?律师业务有诉讼与非诉之分,但律师实务中两者必须相通。正所谓“诉为非诉,以讼止讼”,研究一个案例,我们必须复盘该案例当事人的诉讼得失经验,总结非诉参考意见。
若大家认为以上四点过于复杂,我们简化提出研究金融案例的三个技巧:第*,善于使用案例区别技术,学会类案对比;第二,善于提炼裁判逻辑链,总结法院论证过程;第三,善于从诉讼与非诉角度总结得失经验,加强实务预判能力。
案例很多,学习很枯燥;案例很长,研读很费时。每当面对浩如烟海的案例库,我们深感自己研究程度的浅薄。每当收获一个新鲜裁判要旨,我们为知识体系得到进一步完善而感到欣喜。优秀的司法案例如同金矿一般珍贵。我们希望有更多的法律界朋友加入研读金融司法案例的队伍中来,做快乐的案例挖矿者。
本书得以出版,要感谢提供指导的金赛波老师,感谢撰写案例的法官,感谢法律出版社的高级编辑刘秀丽老师,感谢帮助编辑的团队同事们。
本书不足与错误在所难免,欢迎读者批评指正。
李小文 诸奇红
2020年5月
李小文律师,浙江大学法律硕士,杭州市律师协会金融专业委员会主任,浙江智仁律师事务所高级合伙人、金融部首席律师,擅长重大疑难金融商事类争议解决。
诸奇红律师,浙江智仁律师事务所合伙人律师,擅长民商事诉讼,担任私募机构、资管机构等机构的常年法律顾问。
目 录
第一章 管 辖 篇
001.管辖权条款独立有效是否应以合同成立为前提?
002.确认之诉如何确定级别管辖法院?
003.合同纠纷以侵权之诉可否排除管辖约定?
004.侵权之诉可否排除仲裁条款约束?
005.法院如何审理“或裁或审”争议管辖条款?
006.将非涉外国内争议提交境外仲裁的仲裁条款是否有效?
007.合同约定交货地是否属于约定合同履行地?
008.代位权纠纷特殊地域管辖效力是否高于约定管辖?
第二章 保 全 篇
009.保全金额超过判决金额是否属于申请保全错误?
010.财产保全错误赔偿的构成要件有哪些?
011.预查封是否影响房屋权属登记?
第三章 程 序 篇
012.如何判断后诉实质上否定前诉而构成重复诉讼?
013.诉前约定送达条款有效可否直接适用?
014.不上诉直接申请再审为何不予审查?
015.诉讼中债权转让二审可否变更诉讼主体?
016.被法院驳回起诉后可否以新案由重新起诉?
017.债务人对次债务人的债权数额不确定能否阻碍代位权行使?
第四章 借 贷 篇
018.“结算型”借条的担保人主观心理对裁判结果有何影响?
019.《贷款利率通知》可否作为确认信贷合同效力的法律依据?
020.民间证券配资的实际借款期限及利息依据什么确定?
021.银行欺诈转贷是否应对过桥资金方承担赔偿责任?
022.银行转贷承诺是否对过桥资金方构成合同关系?
023.借款合同无效后的还款协议是否亦无效?
024.职业放贷人借贷无效已付及未付之利息如何处理?
第五章 担 保 篇
025.银行分支机构对外担保是否有效?
026.质权人要求监管人赔偿数额是否可高于主债权数额?
027.保证人失联后如何解除保证期间?
028.类似美术藏品的动产质物交付是否只需要交钥匙即可?
029.混合担保人之间如何相互追偿?
030.保证人脱保理由可否为债权人疏于债务人质物监管?
031.公司能否利用损害公司利益责任纠纷否定法定代表人的对外
担保效力?
032.质权是否因当事人约定或登记的担保期限届满而消灭?
033.挂名法定代表人签名为何易掉入巨额债务担保陷阱?
034.先于主合同成立的担保合同是否有效?
035.如何判定政府《承诺函》是“安慰函”还是“保证函”?
036.对政府《承诺函》性质的认定有哪些裁判要点?
第六章 家事金融篇
037.职业放贷人夫妻共同债务如何认定?
038.一方因债务加入形成的债务是否可认定为夫妻共同债务?
039.离婚约定一方所有房产是否可为另一方执行责任财产?
040.家族公司股东知情权纠纷中如何审查股东资格?
第七章 房地产金融篇
041.怠于预告抵押登记是否会致阶段性担保人房产公司脱保?
042.规划建有教育设施但为商业土地的抵押合同有效吗?
043.整栋房产抵押登记不规范的后果有多严重?
044.BT模式(建设—转让)多付工程款可否抗辩主张抵销保证金返还?
045.类PPP合同是行政合同还是民事合同?
第八章 私募基金篇
046.PE如何规避“股权投资款不具返还性”陷阱?
047.目标公司为股权转让担保是否有效?
048.PE投资失败,会计师事务所需担责吗?
049.目标公司为对赌回购协议提供担保是否有效?
050.合伙型私募证券基金管理人擅自操作是否需要赔偿?
051.管理人对合伙型私募基金投资人未建立合伙关系承担什么责任?
052.机构销售下折分级基金未披露特殊风险点是否应承担赔偿责任?
第九章 信 托 篇
053.银信合作是信托法律关系还是委托法律关系?
054.“明股实债”信托纠纷为何“明输实赢”?
055.结构化产品优先级受益人能否直接向次级收益人主张信托收益
补足权?
第十章 收 益 权 篇
056.受益权转让条款约定不当的经济损失有多大?
057.投资高倍杠杆资管产品亏损如何合理分配?
058.利用资管通道间接高杠杆认购定增股份是否有效?
059.金融机构利用收益权概念对资管产品多层嵌套交易是否有效?
060.债务加入与保证担保有哪些关键区分点?
061.特定资产收益权补充再转让合同如何定性?
第十一章 债 转 股 篇
062.债转股如何区别于企业改制?
063.债转股工商变更登记有哪些法律障碍?
064.债转股回购条款约定内容有哪些?
第十二章 股 权 篇
065.典当公司股权转让报批是否为生效条件?
066.为何没有公司诉讼代表权股东内斗很吃亏?
067.违规但不明显违法的金融合同效力如何审查?
068.股东账户用于公司结算后果有多严重?
069.解除股权转让合同还应考虑哪些特殊因素?
070.上市公司隐名持股协议无效后如何处理?
071.新公司接受原公司实物出资存在债务连带责任风险吗?
第十三章 金融票证篇
072.通谋虚伪票据贴现借新还旧是否有效?
073.票据诈骗案引发的票据回购民事纠纷法院如何裁判?
074.受益人基础合同违约情形是否影响其独立保函索款?
075.信用证项下款项已通过其他途径支付后能否仍向法院主张?
第十四章 执 行 篇
076.破产停息是否适用于违约金?
077.债权人撤销权纠纷案谁应对是否无偿转让财产举证?
078.执行一般保证人财产的先决条件有哪些?
079.不良担保债权竟可通过侵权损害赔偿案由获赔实现?
080.刑事裁判涉财产部分执行为何不适用案外人执行异议之诉?
081.生效法律文书迟延履行加倍利息不在抵押担保优先受偿范围?
082.新设公司平移资源脱壳经营被判对原公司债务承担责任?
083.法院对公证债权文书不予执行理由有哪些?
084.房屋承租人能否通过续租方式对抗抵押权?
085.债权人代位权诉讼立案的“初步证据”是什么?
086.网络司法拍卖如何保障承租人优先购买权?
第十五章 金融犯罪篇
087.全国首例公职人员内部交易罪是如何裁判的?
088.最高人民法院如何认定变相非法吸收公众存款罪?
089.最高人民法院如何指导办理拒不执行判决、裁定罪案件?
090.投资融资领域收融资顾问费是否构成职务侵占罪?
091.全国首例“抢帽子”交易构成操纵证券市场罪是如何判决的?
092.融资顾问(FA)促成融资收佣金竟被判刑全没收?
093.利用未备案私募基金集资后果有多严重?
第十六章 其 他 篇
094.挂靠关系下如何判定是否构成表见代理?
095.永续债怠于信息披露是否构成根本违约?
096.如何认定不当得利善意受领人的法律责任?
097.缔约过失责任人是否应赔偿善意相对人的间接损失?
098.法院判决残值在保险金中直接扣除要什么条件?
099.与员工离职挂钩的股票激励回购条款是否有效?
100.如何防范保证金及居间费在融资本金中扣除?