《诉讼有方:年轻律师修炼手册》以作者参与处理的真实案件为例,详细讲解律师整理案件材料、绘制辅助文件、分析案件要点的方法以及庭审技巧,介绍了确定诉讼策略和运用程序规则的经验,探讨影响民商事案件处理结果的关键因素,以求在案件处于不利地位时,捕捉到反败为胜的机会。作者认为,影响案件胜败的关键因素是:代理人应懂得运用科学的材料分析方法、具备法律思维和创造性思维,并能够在此基础上,站在请求权基础和抗辩理由的角度,分析各方当事人的主张。《诉讼有方:年轻律师修炼手册》以手把手教的方式,分享作者十余年的执业经验,案例丰富翔实,是一本用心为年轻律师撰写的“参考书”。
总序
随着移动互联、万物互联时代的到来,法律服务行业的发展出现了更多的机遇和挑战,这也意味着,这个时代对法律服务的效率和质量提出了更高要求。法律服务的效率和质量问题,说到底是法律服务领域供给侧改革的问题,供给侧改革与创新将成为破解当前律师行业发展“瓶颈”的重要路径选择。
我注意到,深圳市律师协会九届理事会明确回归和聚焦律师专业化建设,着力供给侧改革与创新,并在统筹规划专业委员会的定位和职责、组织引导律师著书立说等方面做了许多实实在在的工作。目前,深圳律师在专业学习、专业研究和专业成果转化等方面已经卓有成就。在短短两年多的时间里,深圳市律师协会已经出版各类律师著作近二十部,部分专著再版,部分作者被邀请参与全国性的专业会议,可以说受到了业界广泛关注和高度肯定。深圳律师的专业化建设大大激发了深圳律师行业发展的内生动力。在此,我要对深圳市律师协会在行业发展和专业化建设中所发挥的积极作用点一个大大的“赞”。
律师的专业化既是社会分工的必然,也是法律服务业纵深发展的必然。律师当以专业为本,当以服务立命。深圳律师应当以追求极致的匠人精神夯实专业基础,从而以专业化的服务满足客户多样化、个性化、精细化的需求。只有这样孜孜不倦的追求,我们深圳律师才有可能在厚重积蓄后,形成并爆发出强大的发展后劲。
深圳律师是全国律师改革和创新的先行先试者,尤其是在房地产、金融证券、知识产权、国际贸易、法治政府等专业法律服务领域做出了许多开创性的贡献。2016年11月24日,深圳执业律师人数突破万人大关,整个行业的后续发展任重而道远。
从供给侧改革与创新的角度,深圳律师业需要继续加强法律服务需求端研发,努力推出更贴近各类主体需求的法律服务产品;需要继续加快专家型律师、领军型律师的培养,努力形成完备的法律服务人才结构;需要继续拓宽专业服务领域和行业发展路径,努力精准对接日新月异的经济社会发展的方方面面。如此,深圳律师才能呈现与深圳这座城市相匹配的活力与影响力,深圳才有望成长为中国南方实至名归的法律服务高地。
“骐骥一跃,不能十步;驽马十驾,功在不舍。”深圳律师业的光荣与梦想,离不开我们大家持之以恒的坚守和实践,更有赖于我们大家继续为之奋斗、艰苦奋斗、长期艰苦奋斗……
是为序。
蒋溪林
深圳市司法局局长
二○一六年十一月二十六日
专业引领发展积淀成就未来
专业化是律师行业发展的必然趋势之一。在互联网大数据、人工智能快速发展和社会分工不断细化的社会背景下,面对日趋激烈的竞争环境和不断更新的法律服务需求,专业化对律师们而言,不仅是发展问题,也是生存问题。
“君子务本,本立而道生。”专业是律师的立身之本,专业律师的成长离不开律师、律所及行业层面的共同努力。对于律师个人而言,不仅需要其在对基本业务领域通晓的基础上找准与自身能力、兴趣以及市场需求相结合的精准定位,做出适合自己的专业选择,也需要律师在做出选择之后有壮士断腕般舍弃其他案件的决心,以及甘于寂寞、潜心钻研、持之以恒的匠人精神。对于律所而言,需要其有相应的团队协作氛围、合理的人才培养及激励体制、科学的业务调配机制、强有力的组织形式和执行机构。而对于协会而言,就需要加大投入,为律师的专业化发展提供支持和保障,搭建交流合作平台,鼓励律师、律所朝向专业化发展。同时,加强与社会各界的交流联系,开拓专业领域,注重法律需求的引导和法律服务市场的培育,为专业律师发展营造良好的外部环境。
深圳律协资助会员出版实务专著的初衷,就在于倡导律师专业化发展,引导深圳律师和律师事务所不断做精、做强;也希冀能借此推出行业专业领军人物,在全国专业化发展的浪潮中树立一批深圳律师的专业品牌。2012年至今,协会资助会员出版实务专著的工作已连续开展六年,累计出版律师实务专著二十余本,涵盖建设工程、婚姻家事、刑事、知识产权、投融资、劳动关系等多个专业领域;举办律师专著出版交流论坛两次,邀请律师作者、专业审稿人、出版社编辑三方人员共同探讨如何将律师丰富的实务经验和专业理念凝练成实务专著。这些工作的开展在调动深圳律师撰写专著积极性、提升深圳律师专著写作水准、提高深圳律师业内知名度和影响力等方面取得一定的成效。
“不积跬步,无以至千里;不积小流,无以成江海。”今后,深圳律协还将持续推动律师实务专著出版工作,引导深圳律师多总结、多思考、多研究,不断提升专业能力和专著水平;同时,还将在业内营造浓厚的专业研究和著书立说氛围,传承和发扬深圳精神,让深圳律师成为中国律师界一面亮丽的旗帜。
林昌炽
深圳市律师协会会长
二○一八年六月
回归专业崇尚专业
律师专业化不仅仅源于社会分工的细化和知识结构的复杂化,也因为法律事务在多样化前提下逐渐呈现专门性趋势,需要律师专业技能的精细化以提供有针对性的解决方案,通才式解决某类案件或法律事务越来越困难。当事人合法利益的*大化有赖于律师能够游刃有余地运用法律的精深技艺,给出更专业的答案。
不少律师不太愿意在当事人或者同行面前坦言自己不懂某专业,也不愿意在专业细分方面做出改变的努力,这不仅不利于其自身专业领域知名度的打造,也失去了律师走专业化发展方向的机会。我们要放弃那种“博”即“精品”的认识和做法,直面自己的专业定位,在律师服务市场激烈竞争中打“差异化”“专业化”这张牌,努力将自身打造成所在专业领域的“精品”。
我们提倡的回归专业、崇尚专业并不是一句口号,它张扬的是一种职业思想、观念和意识,同时也要落实为执业过程中的行为准则和价值坚守,在形成行业共识的基础上引领律师行业发展,达到更高的水平。摆在读者面前的这套《深圳律师实务丛书》就是我们落实回归专业和崇尚专业的例证,并借此向全行业传递崇尚专业的精神。
经验应该被总结和传承。因地缘和政策优势,深圳律师在房地产、融资、科技创新、海商、国际贸易、破产清算、劳动等法律事务方面有着丰富的专业经验。深圳律师协会组编这套丛书,体现深圳律师在部分领域的执业状况和专业技能,希望成为丰富律师专业化的重要素材,并作为专业化样本能够对律师专业化水平提高有所帮助。
是为序。
高树
时任深圳市律师协会会长
二〇一六年三月
专业化是律师行业发展的支柱
中国的律师行业经过30年的恢复与发展,已经初具规模,但是,与现代发达国家的律师行业相比,我们仍然处于“初级阶段”,与国家政治、经济、文化发展不能匹配。将律师行业“做强、做大”仍是业内*强的呼声。个人理解“做强、做大”,无外乎专业化、规模化、规范化、品牌化建设,而其中专业化实乃律师行业发展的支柱。
按照现代广泛运用的利伯曼“专业化”标准的定义解释,所谓“专业”,就应当满足以下基本条件:一是范围明确,垄断地从事社会不可缺少的工作;二是运用高度的理智性技术;三是需要长期的专业教育;四是从事者个人、集体均具有广泛自律性;五是专业自律性范围内,直接负有作出判断、采取行为的责任;六是非营利性,以服务为动机;七是拥有应用方式具体化了的伦理纲领。
就律师行业而言,专业化应以专业律师为基础,即律师根据特长和优势,精通本专业的法律规定和法理精髓,专门或偏重某一项或某几项法律事务;律师专业化以专业化的律师事务所为标志,即律师事务所主要人员和业务是为某个或某几个法律服务领域提供专门法律服务,具有自己的专业品牌;律师专业化以实现全行业的专业化*终目标,即大多数执业律师符合律师的专业化,形成自觉学习、研究法学理论与律师实务的风气和专业习惯,大多数律师事务所具有鲜明的专业品牌。
律师要实现专业化,首先要专业明确,确定适合自己的法律服务领域,之后针对该法律服务领域进行长期的专业研修,在该法律服务领域有自己的实务和理论研究成果,*终拥有业内公认能熟悉处理法律服务领域问题的专业技能。当然,专业化也是一个“舍得”过程,选择专业化就意味着舍弃某些自己熟悉且收入颇丰的业务,甚至要忍受短期内业务量下降的痛苦。只有专注才有专业,如果不舍弃已拥有的某些业务,心不能专,则难以在专业领域获得成就。此外,在长期执业过程中加入或组建一个强大的专业律师团队,也是律师成就专业之路不可或缺的途径。
律师专业化是一项艰巨、复杂的系统工程,除了律所在中长期发展目标上确定专业化方向,为律师和律师团队提供专业发展环境之外,律师协会也应为律师行业的专业化分工和发展提供完善的制度保障和政策支持,并且应该加大对律师专业化的培训力度,为律师的专业化发展提供坚强的智力支撑。
资助会员出版实务专著是深圳律协确定的一项具体工作和一项智力工程,目的有两个:一个是倡导律师的专业化发展,引导深圳律师和律师事务所普遍走上专业发展的道路;另一个是推出行业专业领军人物,在全国专业化发展的浪潮中树立一批深圳律师专业品牌。
深圳律协将每年资助出版一批律师实务专著,期许借此倡导专业发展之路,弘扬专业研究之风,发出业界深圳之声,更期许借此涌现一批律师专业领军人物。
余俊福
时任深圳市律师协会会长
二〇一二年一月
前言
如果有一个资料多达数百页的案件需要你代理,你将如何处理繁杂的案件材料?
如果你正在处理的案件法律关系错综复杂、事实扑朔迷离,你将如何确定案件的处理要点?
如果笔者参与处理过的多起疑难复杂案件*终反败为胜,你是否愿意倾听背后的故事?
本书以笔者参与处理的真实案件为例,分享整理案件材料、绘制辅助文件、分析案件要点、庭审技巧以及确定诉讼策略和运用程序规则的经验与方法,探讨影响疑难复杂民商事案件处理结果的关键因素,以求在处于不利地位时捕捉到反败为胜的机会。第*篇主要分享收集、整理、分析案件材料以及绘制相关辅助文件的经验;第二篇主要探讨处理案件应当具备的思维方式、工作方法以及影响案件处理结果的关键因素;第三篇针对民商事案件的庭审特点,介绍庭审前后的工作方法和经验;第四篇主要介绍如何确定诉讼策略以及运用诉讼程序,实现客户目标;第五篇主要介绍提高处理案件能力的方法。其中案例2-5贯穿本书第*篇至第五篇有关内容。
随着我国经济的蓬勃发展以及中国特色社会主义法律体系的逐步完善,经济活动所对应的交易模式日趋复杂,同一交易涉及的主体亦日趋多样,由此导致部分民商事案件具有法律关系复杂、专业性强等特点,这无疑对代理律师提出了更高的要求。具备专业知识、专业思维并据此树立专业口碑的律师团队,将在竞争中脱颖而出,法律服务市场的马太效应也将随之出现,强者恒强。因此,养成良好的工作习惯,形成处理民商事案件的正确思维方式,提升处理疑难复杂案件的能力,是新时代对从事民商事诉讼业务律师提出的客观要求。
笔者从事法律工作十余年,主要执业方向是民商事诉讼。因笔者所在团队以处理疑难复杂案件为主,笔者有幸参与了众多疑难复杂案件的处理过程,亲历了多起案件反败为胜后激动人心的场景。总结办案经验,笔者发现,尽管案情各异,受理法院不尽相同,但案件反败为胜的关键大同小异。具体而言,运用科学的材料分析方法,具备法律思维和创造性思维,在此基础上,站在请求权基础和抗辩理由的角度,分析各方当事人的主张是否符合事实和法律,是取得胜利的关键因素。
此外,如果能够在诉讼过程中结合法律和实际情况,恰当运用程序规则,确定正确的诉讼策略,则可以确保客户在诉讼过程中处于优势地位,从而实现客户的诉讼目的,甚至达到“不战而屈人之兵”的良好效果。
每个律师都有自己独到的办案方法和办案思路,每个案件也有其特异性,因此没有一成不变的案件处理方法,也难以确立案件处理的标准流程。但是,如果每个人都愿意真诚地分享成功经验,愿意探讨更为有效的工作方法,对于提升律师队伍的专业性,形成崇尚法律精神的社会风气,必然大有裨益。
为此,尽管能力有限,见识浅薄,笔者依然十分愿意分享经验,讲述每个案件背后的故事。
律海无涯,诉讼有方。本书是写给年轻律师的参考书,也是写给法律事业的“情书”。如果你读完本书后能够感受到笔者的真诚,那是笔者此生的荣幸。
阙清华
阙清华,2006年毕业于中南财经政法大学,同时获得法学、管理学学位,曾在大型企业担任法务部经理,现为广东联建律师事务所合伙人。
阙清华律师在十余年的工作实践中,一直专注于民商事纠纷解决领域,代理过众多复杂疑难案件,积累了较为丰富的民商事诉讼服务经验,对民商事纠纷的处理方法具有独到见解。
目录
第一篇分析案件材料的方法
第一章通览全部案件材料
第一节提示客户准备资料
第二节倾听客户陈述
第三节整理案件材料的方法
第四节进一步核实案件材料
第二章编写案件事实明细表
第一节编写案件事实明细表的方法
第二节编写案件事实明细表的意义
第三章运用Excel表格分析材料
第一节利用Excel表格排序功能
第二节综合运用Excel表格各功能
第四章绘制法律关系图
第一节绘制法律关系图的工具
第二节绘制法律关系图的方法
第三节绘制法律关系图的意义
第五章绘制关键事实时间轴图
第一节比对时间关系
第二节突出因果关系
第二篇影响案件胜败的关键因素
第六章法律思维及创造性思维
第一节以创造性思维理解法律
第二节以创造性思维理解事实
第三节大胆怀疑,小心求证
第七章撰写《案件要点及处理方法》
第一节为什么要撰写《案件要点及处理方法》
第二节如何撰写《案件要点及处理方法》
第八章精心组织证据
第一节应提供哪些证据
第二节证据的排序
第三节证据的目录和装订
第九章无可挑剔的法律文书
第一节法律文书的内容
第二节法律文书撰写实例
第三节法律文书的形式
第三篇庭审相关工作
第十章庭前准备工作
第一节温习案情
第二节准备庭审要点
第三节与法院和客户保持沟通
第十一章庭审
第一节工作团队分工协作
第二节律师与法官的关系
第三节说服法官的方法
第四节其他注意事项
第四篇诉讼策略和程序运用
第十二章如何确定诉讼策略
第一节明确客户的诉讼目的
第二节结合实际确定应对方案
第三节恰当运用程序规则
第十三章诉讼与仲裁的衔接问题
第一节仲裁协议的效力问题
第二节仲裁司法审查规则的变化
第五篇坚持学习和总结
第十四章学习的方法
第一节研究分析案例
第二节向优秀的人学习
第三节博览群书
第十五章总结经验的方法
第一节冷静分析热点案件
第二节善于反思案件处理得失
第三节通过写作提升自己
后记